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2020年法考【國際私法】考點-公共秩序保留

2020-06-11 09:50:31| 來源:中公法考
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知識點 公共秩序保留

一、公共秩序保留的概念及其法律意義

國際私法上的公共秩序,主要是指法院在依自己的沖突規范本應適用某一外國實體法作涉外民事關系的準據法時,因其適用與法院國的重大利益、基本政策、道德的基本觀念,或法律的基本原則相抵觸而可以排除其適用的一種保留制度。應注意各國在立法中對公共秩序保留這一制度的表述可能并不完全相同,例如“公共政策”或“社會公共利益”等。

公共秩序是一種富于彈性的制度,它可以消除隱含在國際私法中的某種危險性,從而起到在必要時排除外國法適用的作用。

公共秩序保留制度是沖突法的基本制度之一,它不僅可能在適用外國法的場合可能被援用,在決定是否承認外國的司法判決和仲裁裁決時也可能被援用。

二、中國關于公共秩序保留的規定

對于該制度,我國一貫持肯定態度,在立法上已有較完備的規定。

(1)《法律適用法》第5條規定:“外國法律的適用將損害中華人民共和國社會公共利益的,適用中華人民共和國法律。”

(2)《民法通則》第150條規定:“依照本章規定適用外國法律或者國際慣例的,不得違背中華人民共和國的社會公共利益。”

(3)《<法律適用法>司法解釋(一)》第9條規定:“當事人在合同中援引尚未對中華人民共和國生效的國際條約的,人民法院可以根據該國際條約的內容確定當事人之間的權利和義務,但違反中華人民共和國社會公共利益或中華人民共和國法律、行政法規強制性規定的除外。”

【注意】

(1)在解釋上,“社會公共利益”應與通用的“公共秩序”同義。應注意的是,較之于其他國家的同類法律條文,我國民法通則中這一公共秩序條款的矛頭所向,不僅是依我國沖突規范本應適用但卻違背我國社會公共利益的外國法律,而且還包括那些違背我國社會公共利益的國際慣例。

(2)依公共秩序保留排除外國法后的法律適用

我國《涉外民事關系法律適用法》第5條規定,適用中華人民共和國法律

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(責任編輯:xiao5)
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